нием ущерба Обществу В Пределах реального ущерба за счет удержания из
зарплаты и имущественную ответственность по ГК РФ с возмещением убытков:
реального ущерба с упущенной выгодой, в т.ч. из личного имущества. ст.
118, 119, 121, 123-126 КЗоТ, ст.71 Закон об АО По ГК РФ имущественная
ответственность предполагает возмещение Управляющим Обществу убытков:
реального ущерба с упущенной выгодой, в т.ч. из личного имущества. ст.
53, 393-406 ГК, ст.71 Закон об АО
Имущественная ответственность Работодателя (Заказчика) Возмещение
ущерба, причиненного повреждением здоровья работника при выполнении тру-
довых обязанностей, осуществляется согласно нормам КЗоТ РФ. ст. 159 КЗоТ
Нормы КЗоТ РФ не действуют, необходимо отдельно оговаривать в контракте
условия ответственности Заказчика перед Управляющим (предмет договора
сторон). ст. 393-406 ГК Порядок и условия прекращения контракта или его
досрочного расторжения Согласно нормам КЗоТ РФ, которые не противоречат
Закону об АО. ст. 29, 254 КЗоТ, ст. 69 Закон об АО На любых оговоренных
условиях и в соответствии с Законом об АО (предмет договора сторон). ст.
450-453 ГК, ст. 69 Закон об АО Порядок и условия разрешения споро> между
сторонами Согласно порядку и нормам КЗоТ РФ: споры разрешаются в комис-
сиях по трудовым спорам и районных (городских) судах общей юрисдикции.
СТ.201-221 КЗоТ Споры между Заказчиком и Управляющим разрешаются в ар-
битражных судах. Уплата налогов Работодатель обязан взымать налоги и
страховые платежи с оплаты труда в соответствии с законодательством РФ.
ст.236,237 КЗоТ Управляющий самостоятельно вносит подоходный налог и
страховые взносы в государственные страховые фонды, удерживая их по мере
выплаты сумм дохода. Он осуществляет их уплату к 15.07, 15.08, 15.11 с
предоставлением декларации о совокупном доходе до 1 апреля года, следую-
щего за отчетным.
При принятии решения о заключении контракта с Генеральным директором
следует обратить внимание на ряд особенностей.
Контракт, заключаемый с гражданином на основании трудового законода-
тельства с учетом норм гражданского законодательства (в т.ч. Закона об
АО), является трудовым. Гражданин по этому контракту имеет статус Гене-
рального директора.
Контракт, заключаемый с Гражданином-Предпринимателем (без образования
юридического лица), аналогичен договору на услуги от сторонней организа-
ции. Гражданин в этом случае должен обладать статусом Предпринимателя,
который он может получить в порядке, процедуры которого даны в Приложе-
нии 6. Гражданин по этому контракту имеет статус Управляющего.
Выбирая вариант для заключения контракта с Генеральным директором
(директором), необходимо учитывать, что при заключении предпринима-
тельского контракта Гражданин-Предприниматель будет платить неодинаковый
размер налогов и взносов в страховые фонды с одной и той же суммы воз-
награждения по сравнению с гражданином, заключившим с Обществом трудовой
контракт. Кроме того, для Общества по уплате налогов и взносов они будут
неравнозначны при прочих равных условиях. Разница в налогооб-
ложении наглядно показана в Приложении 2, а особенности внесения по-
доходного налога и взносов в государственные страховые фонды - в Прило-
жении 3.
В заключаемых контрактах надо особо уделить внимание следующим момен-
там.
1. Определение предмета контракта.
В трудовом контракте это - выполнение гражданином (Работником) трудо-
вой функции наилучшим образом для Общества (Работодателя), а в предпри-
нимательском - оказание услуг предпринимателем по управлению Обществом с
целью получения прибыли Обществом (Собственником).
2. Срок действия контракта.
По трудовому законодательству срок действия контракта может быть оп-
ределен конкретным сроком (но не более 5 лет) или выполнением определен-
ной работы (до наступления определенного события).
Срок действия предпринимательского контракта может быть любой.
3. Определение условий по организации труда (оказанию услуг),
социальным льготам и гарантиям.
Если в Обществе существуют локальные правовые документы, регламенти-
рующие условия организации труда (режим труда и отдыха, система оплаты,
вознаграждения, стимулирования, компенсаций, механизм регулирования вып-
лат в зависимости от различных факторов и пр.), предоставления соци-
альных льгот и гарантий для Генерального директора (Управляющего), то в
контракте используются ссылки на эти положения и определяются конкретные
числовые значения и условия, которые в документах отсутствуют. В случае
отсутствия таких документов в Обществе (или недостаточной детализации в
них необходимых условий) эти условия должны быть зафиксированы в конт-
ракте.
А. Определение оплаты труда (вознаграждения) за выполнение обязаннос-
тей.
По трудовому контракту Генеральный директор за выполняемые им обязан-
ности должен получать заработную плату, а по другим типам контрактов -
вознаграждение с компенсацией затрат по выполнению услуг или без нее.
Рассматривая этот аспект контракта, надо иметь ввиду, что заработная
плата (вознаграждение) для Генерального директора делится на две части:
гарантированную часть - оклад (месячное содержание, месячный аванс) и
переменную часть, зависящую от результатов деятельности, - премия (над-
бавка) или/и доля прибыли Общества. Размер доли прибыли должен быть дос-
таточно существенным для Предпринимателя, так как прибыль акционерного
общества - это цель его услуг. Значимость условия получения Обществом
прибыли для Генерального директора можно повысить не только прямым уве-
личением ее доли в вознаграждении, но и предоставлением ему опциона на
приобретение акций Общества с определенными условиями.
Общество оговаривает те затраты по управлению Обществом, которые оно
компенсирует Генеральному директору (состав компенсируемых расходов дан
в Приложении 5). Если компенсация производится по фактическим затратам и
ее размер больше, чем компенсация по законодательно установленным нор-
мам, то эта разница отражается на размере совокупного дохода Генерально-
го директора, с которого уплачивается подоходный налог. При заключении
предпринимательского контракта условия о компенсации затрат по управле-
нию Обществом можно не включать. В этом случае должен учитываться соот-
ветственно размер этих издержек в получаемом Предпринимателем вознаграж-
дении.
Б. Определение социальных гарантий и льгот.
В трудовом контракте социальные гарантии и законодательно определен-
ные льготы регулируются КЭоТ РФ (см. Приложение 3). В предпринима-
тельском контракте эти вопросы необходимо оговаривать и вносить их как
условия в контракт.
Общество обычно предоставляет работникам сверх установленных трудовым
законодательством РФ льготы и гарантии, которые закрепляются юридически
в коллективных договорах. Генеральный директор, как правило, является
доверенным лицом со стороны Работодателя (Собственника) по заключению
коллективного договора. Льготы и гарантии этого характера, определяемые
коллективным договором, Генеральный директор не вправе предоставлять сам
себе. Такие льготы и гарантии, а также условия их получения, Работода-
тель (Собственник) оговаривает непосредственно в контракте с Генеральным
директором, а именно:
условия режима труда и отдыха, продолжительность рабочего дня
(недели) получения ежегодного отпуска (срок; длительность; сохранение
вознаграждения; доплата на отпуск и т.п.);
условия сохранения и порядок выплаты пособия (вознаграждения) при
возникновении у Генерального директора временной нетрудоспособности и
т.п.;
условия страховки на случай смерти или несчастного случая (получения
увечья);
дополнительные оплачиваемые льготы,
условия компенсаций и порядок их получения при прекращении и/или рас-
торжении контракта,
4. Определение ответственности.
Как уже отмечалось, КЗоТ РФ не предоставляет возможность защитить
имущественные интересы акционеров, как то обязывает законодательство РФ,
регулирующее функционирование акционерных обществ. Максимально, что Об-
щество получить в качестве возмещения в случае нанесения убытков Общест-
ву действиями (или бездействием) Генерального директора - реальный
ущерб.
О возможности применения мер ответственности к Генеральному директору
(в рамках ответственности в качестве должностного лица Общества), ис-
пользуемых в трудовом законодательстве и уже упомянутых на стр.5-7 нас-
тоящего методического материала, можно добавить следующее.
На Генерального директора и его заместителей распространяется ограни-
ченная материальная ответственность:
А. В размере 1 среднемесячной заработной платы за причиненный ущерб:
а) излишними денежными выплатами:
б) неправильной постановкой учета и хранения материальных и денежных
ценностей;
в) непринятием необходимых мер к предотвращению простоев, выпуска не-
доброкачественной продукции, хищений, уничтожения и порчи материальных и
денежных ценностей:
Б. В размере 3 должностных окладов при вине в незаконном увольнении
или переводе работника Общества на другую работу.
При полной материальной ответственности ущерб подлежит возмещению в
полном объеме без каких-либо ограничений в размере. Генеральный директор
несет полную материальную ответственность в следующих случаях:
а) возложения на него полной материальной ответственности отдельными
законами и постановлениями, в связи с причинением им ущерба при исполне-
нии трудовых обязанностей;
б) когда ущерб причинен преступными действиями, установленными приго-
вором суда;
в) когда с Генеральным директором магазина (при отсутствии заведующих
отделами и секций) заключен письменный договор о полной материальной от-
ветственности за необеспечение сохранности ценностей (постановление Гос-
комтруда СССР и ВЦСПС от 28.12.77. в редакции от 14.09.81.).
Генеральный директор, как должностное лицо, несет перед государством
ответственность (в том числе уголовную и административную). Администра-
тивная ответственность - ответственность за правонарушения, связанные с
несоблюдением установленных правил в сфере охраны порядка управления,
государственного и общественного порядка, природы, здоровья населения, и
других правил, обеспечение выполнения которых входит в его должностные
обязанности. Согласно законодательству РФ ответственность лиц бывает в
зависимости от основания возникновения обязательства - договорная (осно-
вание - договор, контракт) и внедоговорная (основание - законодательный
акт). На Генерального директора распространяется как договорная, так и
внедоговорная ответственность. Административная ответственность является
внедоговорной ответственностью, регулируется законодательными актами, в
которых используются такие меры административной ответственности как:
Предупреждение;
Штраф:
Конфискация предмета;
Лишение специального права (лицензии, разрешения и т.п.);
Исправительные работы;
Арест.
Наиболее употребительны такие меры ответственности как предупрежде-
ние, штраф и лишение специального права. Для должностных лиц по статьям
КоАП РФ, упомянутым на стр.7 настоящих методических материалов, размер
налагаемых штрафов от 1 до 100 минимальных размеров оплаты труда, а по
статьям УК РФ размер штрафов колеблется до 500 минимальных размеров оп-
латы труда, а также может применяться увольнение от должности с лишением
права занимать определенные должности или заниматься определенной дея-
тельностью на срок либо без такового.
Примером договорной ответственности может служить ответственность за
разглашение коммерческой тайны.
Отдельно необходимо оговорить в контракте имущественную ответствен-
ность Генерального директора. Ответственность Генерального директора
наступает при наличии его вины - умысла или неосторожности в неисполне-
